ПОЛНАЯ ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ КОМПАНИИ, ВЛАДЕЮЩЕЙ БИЗНЕСОМ И ФИКСИРОВАННЫЙ РЕГИСТРАЦИОННЫЙ СБОР/ГОСПОШЛИНА

Различия в нормах права между сделкой по передаче всех акций или квот компании, владеющей бизнесом, и передачей бизнеса/предприятия, а также нововведения Закона о бюджете на 2018 год в отношении применяемого регистрационного сбора

Передача всего пакета акций компании, владельца бизнеса/предприятия, и передача предприятия – это сделки с совершенно разными экономическими и правовыми действиями, в частности, касаемо регистрационного сбора. Давайте для сначала проанализируем юридические различия между этими двумя сделками.

• Что передается

С передачей всех акций или квот компании, владеющей бизнесом, передается собственность субъекта права, руководителя предприятия со всеми составляющими элементами, как общеизвестными, так и не явными: фактическими (на данный момент) и потенциальными, с соответствующими юридическими активами и обязательствами (например, выполнение налогового обязательства в соответствии со статьей 86, пункт 4, TUIR, в отношении прироста капитала за предыдущие годы, если была использована возможность дробного налогообложения в течение нескольких лет).

А с передачей бизнеса/предприятия передается то, что принадлежит определенному субъекту права, исключая активы и обязательства (если конкретный субъект права продает свой бизнес, его налоговые потери остаются с ним и не передаются покупателю бизнеса); также не обязательно передаются все активы и обязательства, не говоря уже о потенциальных активах и обязательствах, которые еще не возникли на момент продажи, поскольку передача относится только к тем активам и обязательствам, которые были специально согласованы договаривающимися сторонами.

• Налогооблагаемая стоимость

При передаче собственности компании, владеющей бизнесом, налогооблагаемая стоимость активов и обязательств компании не изменяется, поскольку затраты, которые несет покупатель, относятся не к элементам бизнеса/предприятия, а к акциям компании, которой они принадлежат.

Напротив, при передаче бизнеса/предприятия покупатель имеет право в целях налогообложения принять к учету стоимость переданных активов по стоимости, соответствующей уплаченной цене, на основе критерия стоимости, согласно статье 110 TUIR, независимо от налоговой стоимости, которую они имели у передающей стороны, получая вытекающие из этого преимущества.

• Передача дебиторской задолженности предприятия

При передаче акций или квот последствия, вызванные дебиторской задолженностью передаваемого предприятия, неизбежно касаются последнего и, следовательно, косвенно покупателя пакета акций, независимо от воли сторон.

С другой стороны, при передаче предприятия, согласно статье 2559 Гражданского кодекса, дебиторская задолженность, относящаяся к переданному бизнесу, передается покупателю, но стороны могут исключить, полностью или частично, передачу такой дебиторской задолженности; следовательно, последствия, вызванные данной дебиторской задолженностью, могут касаться продавца или покупателя согласно волеизъявлению сторон.

• Передача долгов

При передаче акций или квот обременения, связанные с долгами переданной компании, обязательно ложатся на саму компанию и, следовательно, косвенно ложатся только на покупателя с полным освобождением лица, передавшего акции, даже без согласия кредиторов.

В случае же передачи предприятия, в соответствии со ст. 2560 Гражданского кодекса по принципу, согласно которому смена должника не допускается без согласия кредитора, продавец не освобождается от долгов, связанных с деятельностью переданного бизнеса до самой передачи, за исключением случая, когда кредиторы дали свое согласие.

• Перевод на другое имя/изменение договоров, заключенных для ведения бизнеса

При передаче акций договоры, относящиеся к переданной компании, остаются в силе и не могут быть прерваны ни по совместной воле продавца и покупателя при отсутствии согласия третьего лица и самой переданной компании, ни третьим лицом без согласия последней (юридического лица).

При передаче фирмы/предприятия, согласно ст. 2558 Гражданского кодекса, покупатель берет на себя договоры, заключенные для функционирования самого бизнеса, если не оговорено иное, но третья договаривающаяся сторона может отказаться от договора в течение трех месяцев с момента уведомления о передаче, если есть уважительная причина, исключая в этом случае ответственность передающей стороны.

По всем этим причинам следует различать эти сделки с совершенно разными экономическими и правовыми действиями, которые не могут рассматриваться как эквивалентные и облагаться одинаковыми налогами на передачу. Также это относится к регистрационному сбору/госпошлине.

На основании статьи 20 Tur (“Testo unico dell’imposta di registro”- свод нормативных актов  о госпошлине) налоговые органы часто прибегали к переквалификации полной передачи пакетов акций как простой передачи фирмы/предприятия для нужд регистрационного сбора (с совершенно разными вытекающими решениями, поскольку передача пакета акций облагается фиксированным налогом на регистрацию согласно статье 11, первой части Тарифа Tur, в то время как передача бизнеса облагается пропорциональным налогом на регистрацию). Судебная практика, изначально отрицая правильность такого подхода, как и преобладающей доктрины, впоследствии изменила эту ориентацию, которая основывалась на трех предпосылках/правовых основаниях:

1. противодействие уклонению согласно статье 20;

2. схожесть экономических эффектов

3. договорная схема, типизированная законодательным органом.

Сегодня этот вопрос окончательно регулирует закон о бюджете на 2018 год (т.е. L. 205/2017), который, внеся изменения в статью 20 Tur, установил, что для целей правильного налогообложения (будь то передача 100% акций компании, владеющей бизнесом, или передача фирмы/предприятия), элементы толкования, внешние по отношению к самому акту, положения, содержащиеся в других юридических сделках, связанных с регистрируемой, и интересы, объективно и конкретно преследуемые сторонами, не имеют значения в случаях, когда они могут привести к сближению юридически различных договорных ситуаций.

Новое правило также направлено во избежание приравнивания полной передачи пакета акций к передаче фирмы/предприятия.

Из этого следует, что полная передача пакета акций больше не может быть переклассифицирована в целях налога на регистрацию как передача бизнеса, и поэтому к ней должен применяться фиксированный регистрационный сбор.

ЧИТАЙТЕ ТАКЖЕ: